Il 7 giugno 2023, il governo inglese ha pubblicato la versione definitiva dell’Ordine del 2023 che modifica la legge sui servizi finanziari e sui mercati del 2000 (Promozione finanziaria), includendo anche i “cryptoasset” qualificati ora come asset rientranti nell’ambito delle disposizioni normative in materia di promozione finanziaria.
Il giorno successivo, la Financial Conduct Authority (FCA) ha pubblicato una policy nella quale sono specificate le regole di condotta che la FCA intende applicare alle promozioni finanziarie relative a cryptoasset (le regole CAFP).
Il nuovo regime è entrato in vigore dall’8 ottobre 2023 per tutte le aziende che promuovono cryptoasset ai consumatori nel Regno Unito, indipendentemente dal fatto che l’azienda sia con sede all’estero o dal tipo di tecnologia utilizzata per effettuare la promozione. Per le promozioni finanziarie relative ad offerte dirette (DOFP) che specificano un mezzo di risposta alla promozione, sono applicati ulteriori requisiti.
Come forse noto nel Regno Unito, è un reato svolgere attività di promozione finanziaria a meno che la stessa non sia stata effettuata o approvata da un’azienda autorizzata ai sensi del Financial Services and Markets Act 2000 (FSMA) del Regno Unito o che ne abbia diritto in base a un’esenzione. Questo non include le aziende che sono altrimenti autorizzate o registrate presso la FCA, come ad esempio i fornitori di servizi di cryptoasset registrati.
Viene considerata promozione finanziaria qualsiasi invito o incentivo a partecipare a un’attività di investimento. Un’attività di investimento è definita come un’attività regolamentata che viene svolta in relazione a un investimento regolamentato. Ciò significa che il regime copre non solo le promozioni per la semplice vendita di un investimento regolamentato, ma anche le promozioni relative a determinate attività in relazione a investimenti regolamentati.
Gli investimenti regolamentati includono azioni, obbligazioni e derivati. Le attività regolamentate includono la negoziazione, la gestione di portafogli o la fornitura di consulenza sugli investimenti. Il regime del Regno Unito copre tutte le promozioni finanziarie che sono in grado di avere un effetto nel Regno Unito, comprese le pubblicità provenienti dall’estero mirate agli investitori nel Paese.
Le esenzioni previste dal regime includono:
- L’esenzione per i professionisti degli investimenti, che consente comunicazioni a persone che si ritiene ragionevolmente siano professionisti degli investimenti, tra cui banche, società di investimento e altre persone il cui normale business riguarda l’attività a cui si riferisce la comunicazione, oppure un governo, un’autorità locale o un’organizzazione internazionale.
- L’esenzione per gli individui ad alto reddito, che consente comunicazioni non in tempo reale o in tempo reale sollecitate a persone che si sono autodichiarate idonee secondo i criteri prescritti per l’alto reddito, a condizione che la comunicazione sia accompagnata da disclaimer.
- L’esenzione per gli investitori autodichiarati esperti, che consente comunicazioni a persone che si sono autodichiarate idonee secondo i criteri di esperienza negli investimenti previsti, a condizione che la comunicazione sia accompagnata da un disclaimer.
Dal 8 ottobre 2023, i cryptoasset “qualificanti” saranno considerati investimenti regolamentati e, quindi, rientreranno nell’ambito del regime esistente sulle promozioni finanziarie. Un cryptoasset qualificante è qualsiasi rappresentazione digitale di valore (o di diritti) basata su crittografia, che può essere trasferita, conservata o scambiata elettronicamente e utilizza tecnologie che supportano la registrazione o la conservazione di dati (che possono includere la tecnologia dei registri distribuiti) ed è fungibile e trasferibile. Questo includerà molti cryptoasset esistenti, tra cui le criptovalute ampiamente scambiate come Bitcoin ed Ether. È prevista un’eccezione per le valute fiat emesse digitalmente, comprese le valute digitali delle banche centrali, e i cryptoasset che soddisfano la definizione di moneta elettronica o investimenti regolamentati esistenti.
Le aziende autorizzate ai sensi del FSMA, come banche, società di investimento o aziende di credito al consumo, sono generalmente autorizzate a comunicare promozioni finanziarie sia sulla base del regime esistente che sulla base del nuovo regime in relazione ai cryptoasset qualificanti. Quando comunicano promozioni finanziarie, le aziende autorizzate devono conformarsi alle regole di condotta FCA applicabili. Per quanto riguarda le promozioni finanziarie relative ai cryptoasset qualificanti, le aziende autorizzate dovranno conformarsi alle regole proposte del CAFP.
Sotto le regole proposte del CAFP, si applicano le regole generali di condotta della FCA per le promozioni finanziarie, come ad esempio l’obbligo che le promozioni finanziarie siano chiare, eque e non ingannevoli. Inoltre, si applicano requisiti specifici alle promozioni dei cryptoasset, come l’obbligo di una dichiarazione di avvertimento in una forma prescritta e il divieto di incentivi all’investimento, come ad esempio un bonus “porta un amico”.
Requisiti aggiuntivi si applicano alle promozioni finanziarie con offerta diretta o DOFP, come l’introduzione di un periodo di riflessione di 24 ore per i nuovi investitori presso un’azienda, nonché avvertimenti personalizzati sul rischio, requisiti di categorizzazione del cliente e valutazioni di adeguatezza. Un DOFP è una sottocategoria di una promozione finanziaria e si distingue da una promozione finanziaria standard per avere l’elemento aggiuntivo della specificazione di un mezzo di risposta alla promozione, come un modulo di domanda.
Il concetto di DOFPs esiste da circa 20 anni ed è stato storicamente progettato per individuare le modalità di promozione di titoli, che di solito vengono commercializzati tramite intermediari finanziari e, solo in circostanze limitate, direttamente senza intermediari, ad esempio tramite “tear-off slips” (striscette strappabili dai fogli) su prospetti informativi (la definizione originale di ‘promozione finanziaria diretta’ nell’Handbook della FCA faceva esplicito riferimento alle “tear-off slips“).
L’uso di questo concetto nel contesto della promozione di cryptoasset tramite un sito web comporta alcune difficoltà pratiche, anche a causa del fatto che di solito non ci sono intermediari finanziari. Tuttavia, nella sua policy PS23/6, che accompagna le regole del CAFP, la FCA ha spiegato che le restrizioni in merito alle DOFP sono intese a garantire che protezioni aggiuntive siano applicate prima che i consumatori investano il proprio denaro. La FCA ha inoltre commentato che un mezzo di risposta può assumere molte forme e che gli esempi potrebbero includere una promozione contenente un pulsante “acquista ora” che consente al consumatore di investire, o un modulo che chiede al consumatore di fornire i dati del proprio conto bancario. La FCA ha riconosciuto che la valutazione in merito a se una particolare promozione finanziaria costituisce una DOFP, dipenderà dalla circostanza specifica, ma ha affermato che qualsiasi cosa che promuova un investimento e contenga un meccanismo che consente ai consumatori di investire il proprio denaro in tale investimento è probabile costituisca una DOFP.
Alla luce dei commenti della FCA, è probabile che molte pubblicità online saranno coinvolte. Nel valutare la pubblicità online sotto forma di pulsanti che portano ad altri siti web (come pulsanti “acquista ora” o simili), sia la pubblicità pertinente che il sito web a cui la pubblicità porta dovranno essere valutati nel loro complesso.
Ad esempio, riteniamo che nella maggior parte delle circostanze un pulsante con la scritta “acquista ora” probabilmente costituirà una promozione finanziaria (poiché invita il cliente pertinente a impegnarsi nell’attività di acquisto o vendita di cryptoasset). Se il pulsante avvia un percorso per il cliente che consente al cliente di investire o di accettare termini per investire, questo è probabile che costituisca una DOFP. Tuttavia, se il pulsante avvia semplicemente un questionario di accoglienza per il cliente, il pulsante e il sito web insieme probabilmente non saranno una DOFP e il pulsante da solo potrebbe costituire solo una promozione finanziaria ordinaria o potenzialmente potrebbe non costituire affatto una promozione finanziaria.
Il regime di promozione finanziaria del Regno Unito si applica a tutte le promozioni effettuate nel corso dell’attività. Nella pratica, ciò significa che una singola interazione potrebbe includere diverse promozioni finanziarie, alcune delle quali potrebbero essere promozioni finanziarie standard e altre potrebbero essere DOFP. Ad esempio, il primo contatto con un consumatore potrebbe assumere la forma di una pubblicità che promuove un’app di trading di crypto e fornisce dettagli per consentire ai consumatori di scaricare l’app. Questa promozione probabilmente sarebbe una promozione finanziaria standard. Tuttavia, le interazioni successive con il consumatore all’interno dell’app, come un pulsante “acquista ora”, saranno a rischio di costituire una DOFP. È importante determinare in quale momento del percorso del consumatore si configura una DOFP, poiché questo è il punto in cui devono essere implementate le varie protezioni.
Poiché molte comunicazioni avvengono tramite siti web che includono collegamenti che consentono investimenti diretti, è probabile che le regole del DOFP si applichino nella maggior parte dei casi.
I fornitori registrati di servizi cryptoasset sono fornitori di exchange di cryptoasset o fornitori di portafogli custodial registrati ai sensi del Regolamento del 2017 sulla prevenzione del riciclaggio di denaro, il finanziamento del terrorismo e il trasferimento di fondi (Informazioni sul pagatore) (SI 2017/692) (Regolamento del 2017). Nel regime attuale, i fornitori registrati di servizi cryptoasset non sono autorizzati a comunicare promozioni finanziarie a meno che non sia applicabile un’esenzione, e solo alcune delle esenzioni saranno disponibili in relazione ai cryptoasset qualificanti. Ad esempio, l’esenzione per i professionisti degli investimenti sarà disponibile, ma non le esenzioni per gli individui ad alto reddito o gli investitori autodichiarati esperti.
Per contrastare l’effetto potenzialmente restrittivo che ciò potrebbe avere per i fornitori registrati di servizi cryptoasset, il nuovo regime introduce un’esenzione temporanea su misura per i fornitori registrati di servizi cryptoasset (l’esenzione CASP). Ai sensi dell’esenzione CASP, i fornitori registrati di servizi cryptoasset saranno autorizzati a comunicare le proprie promozioni finanziarie relative ai cryptoasset, a condizione che si conformino alle regole del CAFP.
Nel nuovo regime, i fornitori non registrati di servizi cryptoasset, come i fornitori del Regno Unito che non sono registrati ai sensi del Regolamento del 2017 o i fornitori di servizi cryptoasset esteri senza presenza nel Regno Unito, non saranno più in grado di comunicare promozioni finanziarie ai clienti del Regno Unito a meno che non sia applicabile un’esenzione. Come nel caso dei fornitori registrati di servizi cryptoasset, solo alcune esenzioni specifiche si applicheranno ai cryptoasset, la più rilevante delle quali è probabilmente l’esenzione per i professionisti degli investimenti.
I fornitori non registrati di servizi cryptoasset non saranno più in grado di comunicare promozioni finanziarie ai clienti al dettaglio nel Regno Unito. In questo contesto, va notato che il regime delle promozioni finanziarie nel Regno Unito differisce dai regimi basati sulla sollecitazione in altre giurisdizioni in due modi:
• Una promozione finanziaria può sorgere attraverso la visualizzazione passiva di informazioni, ad esempio se una comunicazione o un banner visualizzato su un sito web presenta le caratteristiche di una promozione finanziaria.
• Una promozione finanziaria può sorgere in qualsiasi punto del rapporto con il cliente, anche se il contatto iniziale è stato fatto dal cliente; cioè, non esiste un’esenzione per la sollecitazione inversa che consenta la fornitura di promozioni finanziarie su richiesta di un potenziale cliente.
Nella pratica, ciò significa che i fornitori non registrati di servizi cryptoasset dovranno valutare il contenuto dell’offerta del loro sito web, nella misura in cui potrebbe avere un effetto nel Regno Unito, e considerare se le informazioni visualizzate potrebbero costituire una promozione finanziaria per i clienti al dettaglio.